Федеральный закон "Об обществах с ограниченной ответственностью". Статья 46. Крупные сделки

Федеральный закон 94-ФЗ о размещении заказов на поставки товаров, оказание услуг, выполнение работ для государственных и муниципальных нужд закрепляет требование о предоставлении решения об одобрении (согласовании) крупной сделки в составе заявки участника открытого конкурса. Он был изменен 308-ФЗ в 2008 г., изменения вступили в действие 01.03.2009 г.

Предоставление указанного решения (или его копии) необходимо, если соответствующее требование предусмотрено законодательством, учредительной документацией юрлица и если поставка товара, предоставление услуги или производство работы является крупной сделкой. Что она собой представляет? По каким признакам определяется? Зачем нужно согласование? Ответы на эти и другие вопросы читайте в статье.

Понятие крупной сделки

Вам будет интересно:Проверить административные штрафы: способы проверки, где и как проверять

Надо сказать, что у экспертов и экономистов нет единого подхода к определению термина. Признаки таких сделок выделяются в зависимости от организационно-правового статуса предприятия.

Какая сделка является крупной для ООО? Обратимся к ст. 46 14-ФЗ. В соответствии с нормой, в качестве них признаются такие договоры, которые связаны с отчуждением (возможным в т. ч.), приобретением имущества, цена которого составляет 1/4 стоимости имущества хозяйствующего субъекта, если уставом не установлен более высокий предел. Стоимость определяется на основании сведений бухгалтерской отчетности за последний период, предшествовавший дате вынесения решения о заключении такого соглашения. В соответствии со статьей 46, крупными сделками не считаются те, которые совершаются в рамках обычной хозяйственной деятельности.

Признаки

Вам будет интересно:Можно ли летать по России с долгами по кредитам?

Обобщим информацию. Признаки крупной сделки для обществ с ограниченной ответственностью следующие:

1. Она связана с отчуждением (в т. ч. возможным) или приобретением имущества.
2. Сделка может являться прямой или состоять из цепи взаимосвязанных договоров. Другими словами, может заключаться один договор или несколько соглашений в отношении одного предмета.
3. В уставе общества могут предусматриваться правила определения суммы крупной сделки, отличные от тех, которые установлены в законодательстве, но не менее 25 % стоимости имущества предприятия.

Крупные договоры для АО

Вам будет интересно:Договор безвозмездного пользования жилым помещением: условия и правила оформления

Определение крупной сделки для акционерного общества приводится в ст. 78 208-ФЗ. В соответствии с нормой, ею признается один или несколько взаимосвязанных договоров, касающихся отчуждения (в т. ч. возможного) или приобретения имущества, цена которого составляет 25 % или более от стоимости активов предприятия по балансу. К крупным сделкам, например, можно отнести поручительство, кредит, заем, залог.

Балансовую стоимость определяют по показателям бухгалтерской отчетности на последний день отчетного периода.

Не признаются крупными договора, заключаемые в рамках обычной деятельности хозяйствующего общества или связанные с размещением обыкновенных акций посредством подписки либо эмиссионных бумаг, конвертируемых в такие акции.

В уставе АО могут предусматриваться и иные соглашения, на которые распространяется порядок одобрения крупных сделок.

Унитарные предприятия

Для этих организаций также установлены условия отнесения сделки к категории крупных. Они закреплены в ст. 23 161-ФЗ. Согласно норме, для унитарного предприятия крупной сделкой считается заключение договора, связанного с отчуждением (возможным в т. ч.) или приобретением имущества, цена которого превышает МРОТ больше чем в 50 раз либо составляет 10 % от уставного фонда.

При определении суммы необходимо принять во внимание следующее. Стоимость отчуждаемого имущества рассчитывается на основании показателей бухучета, а приобретаемого – на основании цены предложения.

Муниципальные и госучреждения

Крупными сделками для этих организаций признаются такие договоры, которые связаны с распоряжением финансовыми средствами, отчуждением других ценностей (если субъект вправе распоряжаться ими в соответствии с федеральным законодательством), с передачей объектов в залог либо пользование, если цена соглашения превышает 10 % стоимости активов по балансу. Она, в свою очередь, определяется по показателям бухгалтерской документации на последнюю отчетную дату. В уставе учреждения может предусматриваться меньшая сумма для признания сделки крупной.

Договоры, заключаемые в ходе обычной деятельности

Очень важно понимать отличия таких соглашений от крупных сделок. Статья 46 14-ФЗ прямо указывает на то, что договоры, заключаемые в рамках обычной деятельности, не относятся к рассматриваемой категории сделок. Как же тогда определить признаки этих "обычных" соглашений?

Вам будет интересно:Заявление о возмещении морального вреда: требования и срок

К сожалению, в ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", об АО и иных нормативных актах критерии отнесения договоров к категории заключаемых в рамках обычной деятельности не предусмотрены. Однако есть пояснения арбитражных судов.

Так, в соответствии с Постановлением ВАС № 19 от 18.11.2009 г., информационным письмом Президиума ВАС № 62 от 13.03.2001 г., к договорам, заключаемым в рамках обычной деятельности хозяйствующего субъекта, относят соглашения по:

• приобретению материалов и сырья, требуемых для производственно-хозяйственных нужд;
• реализации готовых изделий;
• получению кредитных средств для покрытия расходов на текущие операции.

Кроме этого, в качестве критерия может выступать упоминание о конкретном виде деятельности в уставе.

Судебная практика

При рассмотрении споров инстанции для признания договоров крупными руководствуются главным образом анализом видов деятельности, которые ведет общество. Если соглашение заключается для обеспечения выполнения определенных типов хозяйственных операций либо прямо ими обусловлено, то его признают сделкой, совершенной в рамках обычной деятельности.

Надо отметить, что ФАС РФ руководствуется этой позицией в своей работе. Антимонопольная служба в своих постановлениях указывает на противоправность действий госзаказчиков, отклоняющих заявки участников по причине непредоставления ими решений (или копий) о согласовании крупных сделок тогда, когда речь идет о договорах, заключаемых в рамках обычной деятельности участника.

Правила одобрения соглашений в ООО

В соответствии с положениями ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", решение о согласовании должно приниматься на общем собрании участников. Соответствующее требование закреплено в ст. 46.

Если стоимость договора - 25-50 % цены имущества субъекта, решение должно быть принято на совете директоров (наблюдательном совете), если он сформирован и соответствующие полномочия закреплены в уставе.

Вместе с тем, даже если сделка была одобрена в порядке, установленном законом, ее можно оспорить и признать недействительной в рамках искового судопроизводства.

Если в обществе только один участник, согласование он может произвести в простой письменной форме, не составляя протокол собрания.

Одобрение договоров в АО

Согласование сделок в акционерном обществе может осуществляться и советом директоров, и общим собранием акционеров. Первый вправе одобрить договор, если в качестве предмета выступает имущество, цена которого - 25-50 % стоимости активов по балансу. Важное условие: сделку должны согласовать все члены совета. Каждый участник голосует лично и не может передать свои полномочия даже по доверенности.

Если кто-либо из членов совета отсутствует и не предоставил письменное подтверждение своего одобрения, заседание переносится на другой день. Если данное правило не соблюдено, вынесенное решение будет признано недействительным.

Если предполагается совершение сделки, цена которой больше 50 % стоимости активов по балансу, согласование осуществляется собранием акционеров. Одобрение необходимо только от тех участников, которые владеют голосующими акциями. Субъекты, располагающие привилегированными бумагами, в принятии решения не участвуют.

Сделку можно признать одобренной, если за нее отдано не меньше 3/4 голосов. При нарушении данного порядка решение не приобретает юридической силы.

Согласование в автономном учреждении

Одобрение сделок в таких организациях осуществляется наблюдательным советом. Этот орган должен рассмотреть предложение от руководителя о заключении крупного договора в течение 15 дней (календарных) с даты его получения. В уставе, однако, может устанавливаться и более короткий период.

В наблюдательном совете должно присутствовать не меньше пяти, но не больше одиннадцати членов. Среди них представители:

• учредителя;
• исполнительных органов муниципальной либо госвласти;
• общественности, в т. ч. граждане, имеющие заслуги или достижения в соответствующей отрасли.

Решение об одобрении считается принятым, если за него отдали голоса не меньше 2/3 от общего количества голосов.

Если указанный порядок не будет соблюден, крупная сделка признается недействительной по исковому заявлению самого автономного учреждения либо его учредителя. При этом истец должен доказать, что другой участник договора знал или должен был знать об отсутствии решения об одобрении.

Особенности документов

Скажем еще несколько слов о положениях 94-ФЗ относительно предоставления участниками госзаказа решения (или его копии) о согласовании сделки. Для определения типа договора субъект должен располагать:

• Учредительной документацией.
• Сведениями о цене имущества общества.
• Данные о стоимости активов по балансу.
• Сведения о величине уставного фонда (для унитарного предприятия).

В силу положений 94-ФЗ, из приведенного перечня участнику размещения заказа предоставляют только копии учредительной документации.

Сложности на практике

Запрещено требовать от участников размещения заказа предъявления других сведений и документов, кроме предусмотренных п. 4 ст. 25, п. 7 ст. 41.8, п. 3 ст. 35 94-ФЗ. Законодательство не обязывает субъекта подтверждать, будет ли крупной сделка на предоставление услуг, производство работ или поставку товара, внесение средств в счет обеспечения заявки или исполнения контракта.

Решить проблему можно, руководствуясь положениями ст. 41.3 94-ФЗ. В норме закреплен порядок прохождения аккредитации на электронных площадках.

В силу п. 8 указанной статьи участнику необходимо предоставить решение об одобрении контрактов или о совершении сделок от его лица с указанием максимальной суммы одной сделки. После успешной аккредитации оператор вносит полученные данные в реестр.

Таким образом, устранение сложностей с предоставлением сведений о крупном контракте лицом, участвующим в открытом электронном аукционе, состоит в указании субъектом предельной стоимости договора. Превышение этого показателя повлечет обязанность предоставить решение о согласовании или совершении крупной сделки.

Во всех прочих ситуациях заказчику следует исходить из того, что в случае непредоставления участником указанных документов, предполагается, что контракт, который он заключает, не является для него крупным.

Как следует из приведенной выше информации, в 94-ФЗ предлагается руководствоваться общими принципами гражданского права, один из которых установлен в п. 3 ст. 10 ГК. В соответствии с ним каждый участник оборота реализует свои права и осуществляет обязанности добросовестно и разумно.

Однако при этом стоит сделать важную оговорку. Само по себе требование о включении решения о согласовании сделки (или его копии) в состав обязательной документации для подачи заявки установлено в 94-ФЗ. Следовательно, заказчик имеет полное право рекомендовать участникам выполнить его. Никаких нарушений интересов хозяйствующих субъектов в таких ситуациях не будет. Участники размещения заказа, в свою очередь, могут не предоставлять решение, ссылаясь на нормы гражданского права и положения рассмотренных выше федеральных законов.